引言：10月26日，全國人大常委會通過關于修改《中華人民共和國公司法》的決定，本次是專項修改完善公司股份回購制度，自公布之日起實施。本次《公司法》修訂的主要內容一是補充完善允許股份回購的情形；二是適當簡化股份回購的決策程序，提高公司持有本公司股份的數額上限，延長公司持有所回購股份的期限；三是補充上市公司股份回購的規(guī)范要求。本文主要就公司回購股份的財務處理和稅務處理工作中涉及的相關法律、法規(guī)及政策進行梳理和探討。

一、修訂后的《公司法》所規(guī)定的可進行股份回購的情形

根據此次對《公司法》第142條的規(guī)定，對于公司可以收購本公司股份（回購）的具體規(guī)定，總結如下：

除以上總結規(guī)定外，此次修改的《公司法》第142條還規(guī)定：所有上訴公司回購股份行為都應當依法履行披露義務。另外，公司回購股份中不得接受本公司的股票作為質押權的標的。

二、公司回購股份財務處理問題

關于股份有限公司收購本公司股票的財務處理問題，財政部《關于公司法施行后有關企業(yè)財務處理問題的通知》（財企〔2006〕67號文），進行了如下規(guī)定：

(一)公司回購的股份在注銷或者轉讓之前，作為庫存股管理，回購股份的全部支出轉作庫存股成本。但與持有本公司股份的其他公司合并而導致的股份回購，參與合并各方在合并前及合并后如均屬于同一股東最終控制的，庫存股成本按參與合并的其他公司持有本公司股份的相關投資賬面價值確認；如不屬于同一股東最終控制的，庫存股成本按參與合并的其他公司持有本公司股份的相關投資公允價值確認。

庫存股注銷時，按照注銷的股份數量減少相應股本，庫存股成本高于對應股本的部分，依次沖減資本公積金、盈余公積金、以前年度未分配利潤；低于對應股本的部分，增加資本公積金。

庫存股轉讓時，轉讓收入高于庫存股成本的部分，增加資本公積金；低于庫存股成本的部分，依次沖減資本公積金、盈余公積金、以前年度未分配利潤。

(二)因實行職工股權激勵辦法而回購股份的，回購股份不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五，所需資金應當控制在當期可供投資者分配的利潤數額之內。

股東大會通過職工股權激勵辦法之日與股份回購日不在同一年度的，公司應當于通過職工股權激勵辦法時，將預計的回購支出在當期可供投資者分配的利潤中做出預留，對預留的利潤不得進行分配。

公司回購股份時，應當將回購股份的全部支出轉作庫存股成本，同時按回購支出數額將可供投資者分配的利潤轉入資本公積金。

據此，公司在回購股份時應遵循上述規(guī)定進行財務處理。不過主要注意的是,上述規(guī)定中規(guī)定的“因實行職工股權激勵辦法而回購股份的，回購股份不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五”這里5%的回購比例限制與新修訂的《公司法》第142條的規(guī)定不符，從而應當適用《公司法》第142條的規(guī)定即，屬于第三項（將股份用于員工持股計劃或者股權激勵）、第五項（將股份用于轉換上市公司發(fā)行的可轉換為股票的公司債券）、第六項（上市公司為維護公司價值及股東權益所必需）情形的，公司合計持有的本公司股份數不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之十，并應當在三年內轉讓或者注銷。

三、公司回購股份稅務處理問題

（一）企業(yè)所得稅處理問題

1、被投資企業(yè)回購股份的稅務處理問題

在公司回購股份中，對于被投資企業(yè)或者說回購公司的稅務處理，財政部、國家稅務總局關于印發(fā)《關于執(zhí)行〈企業(yè)會計制度〉和相關會計準則有關問題解答（三）》的通知（財會[2003]29號）有以下相關規(guī)定：按照《企業(yè)會計制度》規(guī)定，企業(yè)為減資等目的，在公開市場上回購本公司股票，屬于所有者權益變化，回購價格與所對應股本之間的差額不計入損益；稅法規(guī)定，企業(yè)為減資等目的回購本公司股票，回購價格與發(fā)行價格之間的差額，屬于企業(yè)權益的增減變化，不屬于資產轉讓損益，不得從應納稅所得額中扣除，也不計入應納稅所得額。對企業(yè)為減資等目的回購本公司股票，會計處理與稅法規(guī)定一致，無須進行納稅調整。

2、企業(yè)投資者撤回或減少投資的稅務處理

在股份回購中，對于公司的企業(yè)股東而言屬于屬于撤回或減少投資，相關稅務處理主要適用的是《國家稅務總局關于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（2011年第34號）相關規(guī)定，該公告規(guī)定投資企業(yè)撤回或減少投資分為三步，第一，相當于初始投資的部分確認為投資收回；第二，相當于被投資企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積按減少實收資本比例計算的部分應確認為股息所得；第三，剩余部分確認為投資資產轉讓所得，即財產轉讓收益。

其中，上述關于股息所得的企業(yè)所得稅問題，《企業(yè)所得稅法》第二十六條第二款規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益為免稅收入。另外，《企業(yè)所得稅法實施條例》第八十三條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項和第(三)項所稱股息、紅利等權益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。據此，如果投資者屬于居民企業(yè)的，可以結合上述法律規(guī)定判斷股份回購過程中的撤資或減資產生的利息收入是否屬于免稅收入。

對于上述34號公告所述的第三部分，即投資資產轉讓所得，如投資者為居民企業(yè)的，則根據《企業(yè)所得稅法實施條例》第十六條規(guī)定計入投資者企業(yè)所得稅應納稅所得額，同時等于取得資產的公允價值減去股息所得減去投資成本。

當然，如果被投資企業(yè)回購股份后并不注銷，而是選擇作為公司的庫存股持有，則涉及所回購股份的企業(yè)所得稅計稅基礎的確認問題，應根據《企業(yè)所得稅法實施條例》第七十一條規(guī)定應按回購價格確認。

3、為了公司合并而回購股份的稅務處理問題

通常來說，上市公司及其關聯(lián)公司為了股權架構的整合也會經常利用股份回

購、減資等方式來進行，也就是上市公司在回購股份后還會有后續(xù)合并重組的行為。《財政部、國家稅務總局關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號）第10條的規(guī)定：企業(yè)在重組發(fā)生前后連續(xù)12個月內分步對其資產、股權進行交易，應根據實質重于形式原則將上述交易作為一項企業(yè)重組交易進行處理。據此，公司為了后續(xù)合并而回購股份的，會面臨適用實質重于形式以及分布交易的風險，應該對這個問題予以重視。

（二）個人所得稅處理問題

如果公司回購股份用于員工持股計劃或者股權激勵，在個人所得稅方面，上市公司需要依據《國家稅務總局關于股權激勵有關個人所得稅問題的通知》（國稅函〔2009〕461號）和《財政部、國家稅務總局關于完善股權激勵和技術入股有關所得稅政策的通知》（財稅〔2016〕101號）的相關規(guī)定按照“工資、薪金所得”項目代扣代繳個人所得稅。

另外，根據《財政部、國家稅務總局關于個人轉讓股票所得繼續(xù)暫免征收個人所得稅的通知》（財稅字[1998]61號）規(guī)定：“從1997年1月1日起，對個人轉讓上市公司股票取得的所得繼續(xù)暫免征收個人所得稅。”據此，對于個人被回購上市公司股票（不含限售股）免征個人所得稅。